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黃金租賃公司租賃資產轉讓日趨規范

2020-08-29

黃金租賃公司租賃資產轉讓日趨規范

今年5月,銀監會下發了《銀監會關于開展“鞏固治亂成果,推進合規建設”工作的通知》(以下簡稱“23號文件”)。作為部署銀行機構和非銀行機構深入整治重點領域和重點風險的重量級文件,23號文件提出了金融租賃公司實施宏觀調控政策、公司治理等4項重要工作要點,資產質量和業務運營。

在業務操作上,23號文特別提到“在租賃資產未實現清潔轉讓或轉讓的情況下,以回購方式非法轉讓租賃資產進行同業融資,通過各種渠道(包括證券公司、信托公司、資產公司、租賃公司等)非法實現不良資產不潔或虛假上市,人為調節監管指標”。

租賃資產轉讓是黃金租賃公司常見的業務類型,具有明確的法律依據。一般來說,租賃資產包括租賃合同項下的所有權利和附屬擔保權益,如租賃物的所有權、租金債權等。對于租賃物,由于黃金租賃公司擁有所有權,可以對其進行處置。

事實上,在23號文件頒布之前,監管部門對租賃資產的轉讓有相關規定?!吨袊y行業監督管理委員會關于進一步推進改革發展加強風險防范的通知》規定,信貸資產轉移要審慎規范。信貸資產轉移必須嚴格遵循真實、完整、干凈轉移的原則?!吨袊y行業監督管理委員會關于進一步規范銀行業金融機構信貸資產轉移業務的通知》(以下簡稱102號文)第四條還規定,銀行業金融機構轉移信貸資產應當遵循真實性原則,禁止資產的非真實轉移。

匡雙利表示,在實際業務中存在很多情況,即黃金租賃公司不存在出售租賃資產的真實意圖,而是暫時轉出實現租賃資產的定期報表,以達到減少撥備、提高公司利潤等多種目的。為達到上述目的,長期回購一般通過本協議所附回購條款或通過出票協議實現。這種模式顯然違反了監管規則,應當予以取消。

23號文件再次澄清了租賃資產轉讓的真實性和清潔性??镫p利認為,要實現租賃資產轉讓的真實性和清潔性,應滿足以下三個要求。一是租賃資產(含附屬擔保權益等)真實、合法、有效,轉讓租賃資產是真實意思表示;二是轉讓資產時,不存在簽訂回購協議、遠期回購等回購(含隱性)安排并通過出票協議等方式進行回購安排;三是風險需要真實、完整地轉移給受讓人

此外,租賃資產轉讓還應注意誠信。第一百零二條規定,銀行業金融機構轉移信貸資產,應當遵循誠實信用的原則。有業內人士表示,在租賃資產轉讓業務中,還應按照信貸資產轉讓監管標準實現整體轉讓。

匡雙利認為,在實際融資租賃業務中,當金融租賃公司擁有租賃物的所有權和處分權,且租賃物可以分割,分割轉讓后的風險完全轉移時,部分租賃資產的轉移也是合理的。但是,根據監管部門實現整體轉讓的要求,在租賃物獨立的前提下,租賃合同項下的租賃物也可以分為多個單獨的合同整體轉讓租賃物和各單項合同項下的租金債權。

需要指出的是,對于租賃資產的轉讓,目前監管部門主要參照《信貸資產轉讓規則》。第一百零二條規定,除原簽訂的借款合同另有約定外,信貸資產轉讓人應當在信貸資產轉讓前征得借款人同意。同時,擬轉讓的信貸資產有擔保人的,轉讓人應當在信貸資產轉讓前與擔保人協商,經擔保人同意,可以轉讓;擔保人不同意的,轉讓方應與借款人協商更換擔保人或提供新的抵押物,以實現信貸資產的安全轉讓。

在實際業務中,租賃資產轉讓時,出租人和承租人會向擔保人發出租賃資產轉讓通知,多數情況下可以取得擔保人出具的同意書。此外,在經營中,擔保合同還約定了租賃資產轉讓時擔保人同意的類似免責條款。

不過,也有業內人士提到,如果擔保人不同意轉讓,承租人無法或拒絕提供新的擔保人或其他措施,轉讓業務能否繼續?匡雙利認為,在這種情況下,出租人仍然可以轉讓租賃資產,但需要履行通知義務。從法理上看,主債權轉讓不構成對擔保人利益的損害,擔保人承擔的擔保責任仍然是原擔保合同的擔保范圍,不會擴大和加重擔保人的責任。從這個角度看,未經擔保人同意轉讓是合理的。但是,應當注意的是,雖然不需要擔保人的同意,但應當將租賃資產轉讓的事實告知擔保人,并要求擔保人出具通知收據,防止擔保人有任何辯護的機會。

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