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如何解散公司

2020-08-27

如何解散公司

解散方式一般分為三類

一、公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現

在這種情況下,公司可以通過修改公司章程而繼續存在。

根據《公司法》的規定,股東大會作出修改公司章程、增加資本、減少資本、合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。也就是說,做出這樣一項決議的股東權益應該在67%以上。

如果部分股東不同意解散,也不簽署決議,但簽署的股東權益達到67%以上,但相關部門要求全體股東簽字同意公司注銷,則有必要與相關部門發生爭執。必要時,可以提起行政復議甚至行政訴訟。

合并或者分立的解散是一種法律形式,或者說是一種自然狀態。當一個公司吸收另一個公司時,被吸收的公司解散;當兩個公司合并成立新公司時,新公司成立,原公司主體解散;當一個公司分成兩個新公司時,原公司主體解散。

主要是指吊銷營業執照、責令關閉或者注銷。

當股東之間發生沖突,不能達成協議作出解散決議,且股東中希望解散公司的比例低于2/3時,可以通過公司解散訴訟的方式進行審理。

《公司法》第182條

公司經營管理發生嚴重困難,繼續存續會給股東利益造成重大損失,不能通過其他方式解決的,持有公司全體股東10%以上表決權的股東,可以請求人民法院解散公司。

《公司法》司法解釋二第一條

單獨或者合并持有公司全體股東10%以上表決權,符合《公司法》第一百八十二條規定的股東,有下列情形之一的,人民法院應當受理其提起的解散公司的訴訟:

(1) 公司兩年以上不能召開股東會或者股東會,經營管理發生嚴重困難的;

(2) 股東表決未達到法律、公司章程規定的比例,連續兩年以上未作出有效的股東會、股東會決議,給公司經營管理造成嚴重困難的;

(3) 公司董事之間存在長期沖突,股東大會或股東大會無法解決,公司經營管理存在嚴重困難;

(4) 其他經營管理上的嚴重困難,以及公司持續存在,將給股東利益造成重大損失的。

清算和注銷應嚴格分為清算和注銷兩部分。但是,由于工商、稅務等部門清算、注銷手續的高度規范化、流程化,甚至進一步簡化,所以在這里進行了整合。

清算撤銷是指按照工商部門的規定成立清算組,清理債權債務,繳納稅款,分配剩余財產,最后填寫清算申報表完成注銷登記的過程。

需要注意的是,帳簿上的債務應在注銷成功之前結清并繳納稅款。一般來說,清算和注銷的過程也可以委托給市場上的金融公司。

以上三個條件都是必不可少的

(1) 公司經營管理嚴重困難

公司的損失不等于經營的困難?!豆痉ā匪痉ń忉尪Υ俗鞒隽艘幎ǎ喝嗣穹ㄔ翰皇芾硪怨咎潛p或者財產不足清償全部債務為由提起的解散公司的訴訟。

有些公司即使保持盈利,也符合“經營困難”的要求。在最高人民法院指導性第8號“林芳晴訴常熟凱萊實業有限公司、戴曉明公司解散糾紛案”中,法院認為“公司經營管理存在嚴重困難”主要是指公司經營管理存在嚴重的內部障礙,如股東大會機制不靈活,無法對公司經營管理做出決策,這不應理解為資金不足、虧損嚴重等經營困難。

此外,《公司法》司法解釋二列舉了經營管理中的嚴重困難:

(2) 繼續存在將給股東利益造成重大損失

這一要素要求法官做出一定的預測,法院往往需要結合第一要素進行論證。

在“浙江臨龍房地產開發有限公司、濟南三川生態旅游開發有限公司解散”一案中,三川公司債臺高筑,公司名下唯一的實體項目“合美商務大廈”也被多家法院查封,無法正常出售。一審法院認為,“公司的繼續存在將給股東利益造成重大損失”,一般是指在公司經營管理出現嚴重困難的情況下,無法開展正常的經營活動,公司資產不能有效維護和持續減值,股東直接面臨投資失敗的可能性。二審法院進一步認為,公司繼續從事正常經營活動是必要的。股東投資設立公司的基本動機是通過公司的經營活動實現資本收益最大化的目標。如果存在嚴重阻礙公司正常經營的障礙,無論公司的管理機制能否正常發揮作用,股東的資本利得預期都難以實現。對于股東來說,這已經嚴重背離了公司設立分立的初衷。

(3) 用其他方法解決不了的問題

在公司解散糾紛的審理過程中,法院一般會進行調解,這也體現了有限責任公司“人和”的特點。如果有可能以任何其他方式解決爭議,法院將傾向于保留公司。

在這一步驟中,法院的判決主要是指股東之間的矛盾激化程度,如股東之間的多次訴訟、一股東向公安機關舉報對方涉嫌挪用資金、抽逃資金等。

因此,在起訴前,最好是用盡辦法解決問題。如果一方可以通過股權轉讓等方式退出,使公司恢復正常經營,則無需提起訴訟。

此外,其他方式還包括其他類型的訴訟,如股東知情權糾紛、公司盈余分配糾紛等訴因,那么公司的解散就不能起訴。

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